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既判力と参加・手続保障

2017年1月27日「金曜日」更新の日記

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 取立訴訟・代位訴訟の既判力が債務者ひいては債務者の他の債権者に及ぶかという問題について,当初はいずれも法定訴訟担当の一形態として,肯定に解されていた。しかし三ヶ月[1969]とくに9頁は,これらをいずれも対立型の法定訴訟担当とし,債務者の管理処分権がすべて債権者に吸収されるものでないから,法定訴訟担当と捉えたとしても既判力の波及を制限すべきことを主張した。  (a)取立訴訟  債権執行を選択した債権者AはCが任意に乙債権を支払わない場合には,Cを被告として取立訴訟を提起する。このときCは申立てによって参加命令を発して,Bの他の債権者A’を訴訟に引き込むことができるが,参加命令を受けず参加もしなかったA″には判決の効力は及ばない。この判決効 がBに及ぶかという問題について,三ヶ月[1969](とくに49頁以下)は,AのCに対する勝訴判決(つまりBに有利な判決)のみが片面的に債務者に既判力を及ぼすとする。これに対して一方に,勝訴敗訴にかかわらず,効力が波及するとする説があり,他方で,効力は波及しないとする説(全面否定説と呼ぼう。  (b)代位訴訟  債権者代位訴訟においては,債務者に判決の効力が及ぶというのが判例である([3]大判)。三ヶ月[1969](とくに49頁以下)はこれについても片面的な既判力の波及を主張するが,ここでも全面肯定説および否定説との鼎立状態が見られる。  (c)既判力論争と平等主義・優先主義  ドイツ通説においては,全面否定説が差押債権者の固有の権利である差押質権の構成)を介して優先主義と結びついているとし,反対に我が国の個別執行が差押質権を知らず平等主義をとることは取立訴訟について既判力肯定説をとるべき根拠の一つとなるとする。この論理は,取立訴訟に関しては,中野[2005]がそれを固有の実体的 地位に基づく給付訴訟として捉えた上で全面否定説をとり,さらには代位訴訟に関して,平井[1994]が,それを後述するとおり代位債権者自身のための固有の権利としての一種の包括的担保権の行使とした上で全面否定説をとることと通底している。

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