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2017年3月13日「月曜日」更新の日記

登記には公信力はないとされています。つまり、登記を信頼（善意、無過失）して取引をした場合、無権利者からでも権利を取得することができるという制度は認められていないわけです（動産については民法一九二条が公信の原則を定めているとされています）。本事例においては、Ｘに、Ｙに対する贈与の意思があり、Ｙが黙示的にせよ、これを承諾しているとすれば、Ｙ名義の登記は実体があることになります。しかし、その後のＸの行為態度からみて、Ｘに贈与の意思は認められません。したがって、Ｙ名義の登記は実体のない無効なものとなります。Ｚの仮登記は無効であるとの．Ｘの主張が認められる余地があるわけです。ところが、わが国の登記には公信力がないとしても、登記を信頼した者を保護する制度がないわけではありません。民法九四条二項がそれです。同条項が適用される代表的な設例の一つをあげておきます。＜民法九四条二項の適用例＞甲はＡに対して金銭債務を負っており。すでに不履行に陥っています。甲はＡからの強制執行により、自己所有の土地が差押え・競売されるおそれから友人乙と相談して、この土地を乙に譲渡したことにして移転登記をしました。ところが乙の債権者丙がこれを差し押えてしまいました。債務者の一般財産に強制執行をする場合には、それが債務者の財産であり、名義（登記）が債務者のものである必要があります。甲は乙に仮装譲渡し、登記を乙名義にすることによって強制執行を免れようとしたわけです（この行為は刑法九六条の二の強制執行不正免脱罪を構成しうることになります）。甲乙間の譲渡は民法九四条一項によって無効ですが、このような不法な（犯罪を構成しうる）目的でなされた給付は、不法原因給付として返還請求ができないのではないか（民法七〇八条本文）との疑問が生じます。判例は、結論として七〇八条本文の適用を排除して、返還請求は認められています（最判昭三七・六・一二、民集一三〇五、最判昭四一・七・二八、民集一二六五）。以上から、甲乙問の譲渡は無効であり、甲は乙に土地の返還請求権があることになります。Ａは自己の債権を保全する必要がある場合には（この土地を除いてはＡは貸金償権の回収が充分にはできないという場合）、甲の乙に対する返還請求権を代位行使して（債権者代位権、民法四二三条）、登記を甲名義に回復して強制執行をすることが可能です。あるいは甲乙問の土地譲渡が無効である点を無視して、当該譲渡は債権者を害する行為（詐害行為）であるとして取消して、土地の返還を請求することも可能です（債権者取消権、民法四二四条以下）。このように、Ａに面倒ながらも強制執行実現の可能性があるわけです。しかし、第三者丙が登場すると話は違ってきます。民法九四条二項は、虚偽表示の無効は善意の第三者に対抗することができないとしています。丙が甲乙間の譲渡が無効であることを知らずに差押えをしたのであれば（善意であればよく、無過失までは不要とされています）、甲は甲乙間の譲渡が無効であることを理山として争うことはできないことになります。甲が丙に対して甲乙間の破波無効による乙の無権利を主張することができないとすれば、甲の権利を代位行使するＡも同じ立場になるわけです。そしてまた、丙が善意（この場合の善意は甲乙間の行為がＡを害するものであることを知らないこと）であれば、債権者取消権も丙には及ばないことになります。つまり、丙が、甲乙間の行為が虚偽表示であること、詐害行為となりうることを知らずに登記を信じて差押えをした場合には、丙の権利は維持されることになります。

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